نظریه مشورتی شماره ۱۶۳۸/۹۶/۷ مورخ ۱۳۹۶/۰۷/۱۸

استعلام :
آیا حضور نماینده دادستان کل کشور در کلیه پرونده های مطروحه در دیوان عالی کشور اعم از کیفری ، حقوقی، اعاده دادرسی و حل اختلاف در صلاحیت ضروری است و در صورت ضرورت ضمانت اجرا عدم حضور بی اعتباری آراء صادره می باشد یا صرفا تخلف از قانون تلقی می شود و در صورت بی اعتباری طریق اعلام و اثبات آن چگونه می¬باشد؟/
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه :
۱- قانونگذار در ماده ۳۹۵ قانون آئین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی ۷۹ و نیز ماده ۴۶۹ قانون آئین دادرسی کیفری ۱۳۹۲ حضور و اظهار نظر دادستان کل یا نماینده وی را در رسیدگی دیوان عالی کشور که در مقام تجدیدنظر یا فرجام‌خواهی به عمل می‌آید پیش‌بینی کرده است امّا در موارد تجویز اعاده‌دادرسی و حل اختلاف درصلاحیت چنین امری پیش بینی نشده است. بنابراین در این موارد رسیدگی دیوان عالی کشور بدون حضور و اظهار نظر نماینده دادستان کل می‌باشد. ۲- در مواردی که حضور و اظهار نظر دادستان کل کشور یا نماینده وی برابر قانون الزامی است ولی رسیدگی دیوان عالی کشور بدون آن انجام شده، در قانون ضمانت اجرائی خاصی پیش‌بینی نشده است بنابراین به نظر می‌رسد در این گونه موارد اگر چه قانون نقض شده، امّا رأی صادره دارای اعتبار قانونی است