نظریه مشورتی شماره ۷/۱۴۰۱/۲۹ مورخ ۱۴۰۱/۰۴/۱۴

استعلام :
۱- آیا بازرسی پیامک‌های ذخیره شده در سامانه‌های رایانه‌ای (گوشی موبایل) به کشف دلایل جرم از آن طریق دارای مجازات غیر مجاز بود یا صرفا جهت رعایت مقررات شکلی در حکم شروع به شمار آمده و تخلف انتظامی به شمار می‌آید؟ ۲- آیا برای متهمین که قبلاً تامین صادر شده و قرار قبولی نیز صادر شده است و جرمی جدید از ایشان کشف ‌شود، تأمین سابق مکفی است یا باید صرفاً مورد صورت جلسه شود و از تشدید تأمین امتناع کرد یا این‌که باید تأمین تشدید شود و مجددا قبولی اخذ شود؟
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه :
۱- با توجه به ماده ۶۸۳ قانون آیین دادرسی کیفری مصوب ۱۳۹۲ دسترسی به محتوای ارتباطات غیر عمومی ذخیره‌شده نظیر پیامک، در حکم کنترل و مستلزم رعایت مقررات مربوطه (از جمله مقررات مذکور در ماده ۱۵۰ این قانون) است و تخطی از آن و انجام بازرسی غیر مجاز از سوی ضابطان دادگستری حسب مورد و شرایط مستلزم اعمال مجازات‌های تعیین‌شده نظیر موارد مذکور در ماده ۵۸۲ قانون مجازات اسلامی (تعزیرات) مصوب ۱۳۷۵ و یا ماده ۶۳ قانون آیین دادرسی کیفری مصوب ۱۳۹۲ است. ۲- مستفاد از مواد ۲۱۷ و ۲۵۰ قانون آیین دادرسی کیفری مصوب ۱۳۹۲ قرار تأمین کیفری باید متناسب با نوع و اهمیت جرم و دلایل آن و … و نیز خصوصیات متهم از قبیل سن، جنس، شخصیت متهم و … باشد؛ بنابراین چنانچه به تشخیص قاضی رسیدگی‌کننده علی‌رغم کشف جرم جدید از سوی متهم، قرار تأمین کیفری سابق‌الصدور (در خصوص جرایم ارتکابی پیشین متهم) متناسب با شرایط موجود در پرونده محسوب شود، تشدید قرار تأمین سابق منتفی است؛ با این وجود چنانچه در پرونده‌ای متهم کفیل معرفی کرده یا شخص غیرمتهم وثیقه سپرده باشد، مراتب باید به اطلاع کفیل یا وثیقه‌گذار رسیده تا در صورت عدم تمایل به استمرار تعهد سابق خود که در ارتباط با جرایم پیشین است، مراتب را به مرجع قضایی اعلام تا مرجع مزبور تصمیم مقتضی اتخاذ کند.