نظریه مشورتی شماره ۳۱۳۱/۹۶/۷ مورخ ۱۷۰۹-۱۶۸/۱-۹۶

نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه :
۱- نظر اکثریت: مستفاد از ماده ۶۳ قانون آئین دادرسی کیفری ۱۳۹۲ این است که تخلف ضابطان دادگستری از مقررات مواد مندرج در ماده یاد شده جرم محسوب و چون جرم ارتکابی در مقام ضابطان دادگستری است با لحاظ مواد ۳۰۹ و ۵۹۷ این قانون رسیدگی به آن در صلاحیت دادگاههای کیفری دو می باشد.
نظراقلیت: آنچه در ماده ۶۳ قانون آئین دادرسی کیفری به عنوان تخلف ضابطان و ضمانت اجرای آن آمده است از نوع تخلفات اداری وانتظامی است و قانونگذار در مقام جرم انگاری آنهم با این وسعت نبوده و غالب این تخلفات هم به لحاظ غفلت و مسامحه در انجام وظایف اداری صورت می گیرد و در این ‌صورت رکن معنوی جرم مفقود است بعلاوه انفصال موقت از خدمات دولتی در مقررات اداری هم پیش بینی شده است و جرم‌انگاری و تفسیر موسع علیرغم عدم صراحت قانون جایز نیست بنابراین به نظر می‌رسد رسیدگی به تخلفات مذکور در آن ماده منحصراً در صلاحیت مراجع رسیدگی به تخلفات اداری وانتظامی است بدیهی است در مواردی که این تخلفات در قانون دارای عنوان مجرمانه خاص باشد مثل ورود به منازل اشخاص در جرایم غیر مشهود بدون اجازه مقام قضائی (ماده ۵۵ قانون آئین دادرسی کیفری) عمل ارتکابی قابل انطباق با ماده ۶۹۴ قانون مجازات اسلامی ۱۳۷۵ و جرم خواهد بود.
۲- نظریه اکثریت:
با توجه به اینکه مقنن در تبصره ماده ۵۹ قانون آیین دادرسی کیفری مصوب ۱۳۹۲، تخلّف مدیران دفاتر دادسرا و دادگاه درخصوص عدم شماره گذاری اوراق پرونده را مستوجب محکومیت به سه ماه تا یک سال انفصال از خدمات دولتی دانسته است، با لحاظ اینکه تخلف مزبور در قانون جزا و با استفاده از کلمه “محکومیت” به کار برده شده است.که امری متفاوت از “تخلف اداری” که در قانون رسیدگی به تخلفات اداری به آنها پرداخته می‌شود، می‌باشد و مضافاً به اینکه “تخلف اداری بودن” به صراحت ماده ۱۹ قانون رسیدگی به تخلّفات اداری مصوب ۱۳۷۲، مانع از رسیدگی به “جنبه مجرمانه” تخلف نمی‌باشد، ‌بنابراین، تبصره ماده ۵۹ قانون صدر‌الذکر، نوعی ضمانت اجرای کیفری می‌باشد و متفاوت از تخلّف اداری است و لذا رسیدگی به آن نیز در صلاحیت مراجع قضایی(دادسرا و دادگاه) می‌باشد و در مواردی که موضوع طبق این قانون تخلف اداری بوده، تصریح شده است مانند ماده ۳۷۹ قانون مذکور.
نظراقلیت:
آنچه در تبصره ماده ۵۹ قانون آئین دادرسی کیفری ۱۳۹۲ آمده است تخلف از «وظایف اداری» مدیران دفاتر قضایی از حیث شماره گذاری اوراق پرونده است و رسیدگی به آن در صلاحیت مرجع رسیدگی کننده به تخلفات اداری است، به کار رفتن کلمه «تخلف» و نوع مجازات تعیین شده«انفصال موقت» در تبصره مذکور و نیز رعایت و لحاظ تفسیر مضیق مقررات جزایی، مؤید این نظر است. به عبارت دیگر، رسیدگی به تخلف مذکور در صلاحیت مراجع کیفری (دادسرا و دادگاه) نیست.